保税区在国际贸易法的问题： 反倾销与补贴调查（一）

2013年第02期    作者:麦业成    阅读 6,897 次

     编者按：2013年1月，为切实推进上海律师界与香港大律师开展务实合作，上海律协与香港大律师公会签署了《与香港大律师公会2013年度合作备忘录》，双方将通过举办论坛、互派律师进行交流和培训等方式，进一步增进双方在业务培训、学术研究等方面的合作。

作为落实该备忘录的一项重要举措，自本期开始，《上海律师》将在双方合作期间推出“香港大律师之窗”专栏，每期登载一篇香港大律师的文章，以进一步推动沪港两地律师/大律师在法律专业问题、法律技术问题以及学术问题上的交流探讨以及合作研究。

保税区被视为“境内关外”，货物从区内运往国内非保税区，视同进口；货物从国内非保税区运入区内，视同出口。商务部把保税区企业视作境外企业。反之，无论是保税区或非保税区，对世界贸易组织而言都视为是在中国境内。国家税务总局规定，国内的货物经保税区出口，当实际离境，便能给予退税，而货物从国内到保税区，视同出口，但不给予退税。但是，这种退税的规定与世界贸易组织的其他协议可能存在潜在性的冲突。

　　根据现行的有关政策，外经贸、外汇管理等部门对保税区也实行较区外相对优惠的政策。因为是海关特殊监管区域，保税区也是国家开放金融、贸易、投资、服务、运输等领域的试验区和先行区。

　　目前，国务院已正式批准设立了多个保税区：长三角区域附近包括1990年6月成立的上海外高桥保税区、2002年1月成立的宁波保税区和2007年8月28日成立的苏州工业园综合保税区，以及2011年8月29日成立的武汉东湖综合保税区。

　　但是，加入WTO对保税区的不利影响是多层面的，从国际贸易法律的角度来看，保税区有着面对倾销和补贴的风险问题。

倾  销

　　倾销是指企业以低于国内价格（或生产成本）的价格在国外市场上销售产品的一种不正当的竞争行为。根据《WTO反倾销协议》的规定，用倾销的手段将一国产品以低于正常价值的办法挤入另一国贸易里，而对某一缔约方领土内已建立的某项工业造成重大损害或产生重大威胁，或者对某一国内工业的新建产业产生严重阻碍，这种倾销应该受到谴责。

　　在确定正常价值时，进口国，特别是美国和欧盟，对来自所谓“非市场经济”国家和市场经济国家的商品采用不同的方法。市场经济是指以市场活动为基础进行资源配置的经济组织方式，在很多反倾销调查中，关键还是在于对市场价格的确认。那么，对于“市场经济国家”的待遇，就有着非常重要的考虑。

蜡烛的例子

　　2008年1月3日，欧盟委员会收到德国和荷兰等欧盟成员国的蜡烛生产企业针对中国蜡烛提起的反倾销申诉。同年11月15日，欧盟委员会对从中国进口的蜡烛征收反倾销税。2009年4月7日，应欧洲生产商的要求，由来自欧盟27个国家的专家组成的委员会同意对中国蜡烛产品征收反倾销税的期限延长5年，向中国蜡烛企业征收0-60%不等的反倾销税。这一决定对欧洲整个蜡烛市场造成巨大的冲击，这是因为整个欧洲90%的蜡烛来自中国。欧洲对外贸易协会批评说，这一决定是一个“贸易保护主义的方式”，同时也导致了消费者必须花更多的钱。

　　反倾销税因生产企业不同而有差别。在蜡烛案中，最高可达每吨549欧元。其中，出口商能否拿到市场经济待遇，对反倾销税的影响非常大。

市场经济待遇

　　关于对原产于中国的进口产品的反倾销调查，欧盟订立了COUNCIL REGULATION (EC) No 1225/2009，去确定正常价值，按其第2条第（7）项规定的标准，个别出口商企业，可以享有市场经济待遇。

　　简单地说，这些标准总结为：

        1、业务决策和成本都在因应市场情况，并没有显著的国家干预（标准1）。

        2、公司有明确的一套独立审核，符合国际会计准则，适用于任何目的的基本会计记录（标准2）。

        3、有没有以前非市场经济体制的显著扭曲（标准3）。

        4、由破产法和财产法提供法律的确定性和稳定性。

        5、汇率转换依据市场汇率进行确定。

        对中国蜡烛一案，多个出口生产企业不符合上述这些标准，根据欧盟的决定，是因为下列理由：

        标准1:国家干预

         1）在采购和销售活动中被发现存在的限制，企业无法证明其决定对市场信号作出的反应，并没有显著的国家干预。

        2）企业业务投资决定，没有显著的不采取国家干预以及地方当局影响其业务决策的，并为其技术中心的建设提供财政援助。

        标准2 : 独立审计，国际会计准则

         1）企业无法证明其会计记录进行了独立审计并符合国际会计准则。

        2）更特别的是，企业被发现是一个出口生产企业，涉及关联方贷款的账目不符合国际会计准则第24号和国际会计准则第32号。

         3）在第二出口生产的情况下，其固定资产账户被发现了数个不一致和缺点，不符合国际会计准则第1号和国际会计准则第38号。

        4）企业不能证明其符合国际会计准则的会计记录是否进行了审计，因为固定资产账户是不符合国际会计准则第1号和国际会计准则第38号。

        标准3：从非市场经济体制的扭曲

        1）企业采用不当的土地使用权评估的形式。

        2）企业采用不适当的土地使用权评估。

        对于合作的出口商授予市场经济待遇和个别待遇

　　此外，欧盟对于合作的蜡烛出口商，认为可以授予市场经济待遇和个别待遇：按照COUNCIL REGULATION (EC) No 1225/2009第2条第11项和第12项的基本规定，公司达到市场经济待遇或个别待遇，须对每种有关产品的加权平均出口价格,比较有关类型产品的加权平均正常价值。在此基础上，临时加权平均倾销幅度为CIF欧盟(未完税的)价格可以达到54.9%。

结  论

　　就反倾销申诉角度，保税区受WTO协议的监管。从蜡烛的例子可以理解，虽然保税区提供了很多优惠，但在欧盟反倾销调查中，要留意保税区政策细节，是否影响市场经济待遇，被调查时证据搜集是否充分，然后才会有机会不至于受到影响或过度处罚。

　　此外，保税区其中的优惠政策，包括保税区退税率的提高，属于典型的政府补贴行为，被看成倾销和补贴的工具是可以了解的。有关补贴的问题，笔者会在另一篇文章中予以讨论。●